法制史
曾尔恕
中国法制史
【西周以来的法律思想和法律】
一,西周的"以德配天,明德慎罚"思想
(一)内容:
1,背景:
(1)为谋求长治久安,继承了夏商以来的神权政治学说;
(2)为了修补神权政治学说中的缺漏,确定周王朝新的统治策略,进一步提出了"以德配天,明德慎罚"的政治法律主张.
2,"天"涵义:
(1)夏商以来的一直奉的"上天";
(2)周初统治者的新认识:认为"上天"只把统治人间的"天命"交给那些有"德"者,一旦统治者"失德",也就会失去上天的庇护,新的有德者即可以应运而生,取而代之.因此,作为君临天下的统治者应该"以德配天".
3,"德"的要求:三个基本方面:敬天,敬祖,保民. ——具体要求:统治者要恭行天命,尊崇天帝与祖宗的教诲,爱护天下的百姓,做有德有道之君.
4,"明德慎罚":
(1)在"以德配天"基本政治观之下,周初统治者提出的具体法律主张.
(2)要点:用"德教"的办法来治理国家——通过道德教化的办法使天下人民臣服;
在适用法律,实施刑罚时应该宽缓,谨慎,而不应一味用严刑峻罚来迫使臣民服从.
——具体要求:"实施德教,用刑宽缓". 注意:"实施德教"是前提,是第一位的.
(3)"德教"的具体内容:"礼治"——即要求君臣上下父子兄弟都按既有的"礼"的秩序去生活,从而达到一种和谐安定的境界,使天下长治久安.
(二)影响:
1,代表了西周初期统治的基本政治和基本的治国方针;
2,解决了为什么商汤可以伐桀,武王可以代商的理论问题,为西周社会的发展确定了基本的方向;
3,说明当时的统治者在政治上已趋成熟.
4,在这种观念指导下,西周统治者把道德教化即"礼治"与刑罚镇压相结合,形成了西周时期各种具体法律制度和"礼","刑"结合的宏观法制特色.
5,深深扎根于中国政治理论中,被后世奉为政治法律制度理想的原则与标本——汉代中期以后,"以德配天,明德慎罚"的主张被儒家发挥成"德主刑辅,礼刑并用"的基本策略,从而为以"礼法结合"为特征的中国传统法制奠定了理论基础.
二, 出礼入刑的礼刑关系
(一)礼的内容与性质:
1,礼:中国古代社会长期存在的,维护血缘宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总称.
2,礼的起源:原始社会祭祀鬼神时所举行的仪式;
3,礼的发展:商,周两朝在前代礼制的基础上,都有所补充和发展.尤其周朝,礼制的内容和规模都有了空前的发展,调整着社会生活的各个方面.
4,礼的含义:
(1)是抽象的精神原则. 可归纳为:
(A)"亲亲"——即要求在家族范围内,按自己身份行事,不能以下凌上,以疏压亲.而且"亲亲父为首",全体亲族成员都应以父家长为中心;
(B)"尊尊",即要在社会范围内,尊敬一切应该尊敬的人,君臣,上下,贵贱都应恪守名分.而且"尊尊君为首",一切臣民都有应以君主为中心.
————在"亲亲","尊尊"两大原则下,又形成了"忠","孝","义"等具体精神规范.
(2)是具体的礼仪形式.西周时期主要有五个方面,通称"五礼":吉礼(祭祀之礼),凶礼(丧葬之礼),军礼(行兵仗之礼),宾礼(迎宾待客之礼),嘉礼(冠婚之礼).
注意:西周时期的礼已具备法的性质.——具体表现:
(1)周礼完全具有法的三个基本特性,即规范性,国家意志性和强制性;
(2)其次,周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用.
(二)"礼"与"刑"的关系:
1,"出礼入刑":

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