日本董事注意义务之研究 黄百立
目 次 壹,前言 贰,日本董事之信托义务 一,日本董事之信托义务-忠实义务 二,日本董事之信托义务-善管注意义务 ,日本董事之监督义务 一,日本董事之监督义务 二,日本内部控制系统之发展 肆,日本董事之损害赔偿责任与责任限定制 一,日本公司法之规定 二,董事责任限定制 伍,结 关键字:董事,受托义务,注意义务,监督义务,商业判断原则
投稿日期:九十十一月十日;接受刊登日期:九十十二月十九日
中原大学财经法学系法学硕士 现任台湾积体电制造股份有限公司法务 ;
处资深法务助.本文承蒙位名审稿者提供修正意,获益多,谨此 致谢;另本文乃根据作者硕士文部分内容改写扩充而成,感谢杨竹生副教 授之指导与鼓投稿,惟仍有未竟之处,责任由作者自负.
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中原财经法学
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壹,前言
股份有限公司之基本架构具有经营与所有分的趋势,股东为公 司之所有者,然一般股份有限公司之股东人众多,股东无法人人亲 自与经营,公司之营运遂交由董事负责.董事於负有权能决定公司 之经营的同时,亦承担相当之义务,以避免董事牺牲股东益.依照 我国公司法之设计,股东会为其意思机关,董事会及经人为业务执 机关,监察人及检查人为监督机关.董事会为负责公司经营之专责 机关,对於公司营运具有相当之重要性,除公司法或章程另有规定, 应由股东会决议之事项外,所有公司业务之执均由董事会为之.董 事会控制公司大部分之经营活动,公司之发展与董事之努成正 比,董事们能够克尽职守,为公司之竭尽心,则公司之发 展及经营自无问题.但董事未能尽其应尽之责任,或是用其权限 与优势地位,仅为自己或他人谋取私,则将为公司及股东带损害; 因此加重公司董事之责任,为法上必然之趋势.同时从公司角而 言,公司治的终极目标,应是在合於法规范下,建最适机制有 效地促成公司价值最大化.因此公司治应包括「管」与「监控」 个面向,而透过设置各种合,有效的监督机关,并课以义务或 责任防止违法权,以使股东能受合之对待,并使经营者能善用其 经营权限,以谋求股东全体与公司本身之益. 我国公司法及其他相关法规针对公司经营者义务责任之规定,可 极为繁重,法目的系为保护广大之投资者,但却容造成经营 者的却步而愿做出积极但可能具有风险的决策.为使董事会能 够尽情的发挥所长,创造公司最大价值,在课予董事责任之同时,亦 应赋予董事有相当的决策空间,法院过份干涉董事之经营判断,使
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日本董事注意义务之研究
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董事动辄得咎,则董事之功能萎缩,将於企业之发展.况且,企 业经营乃董事之权限及专业,其决策原则上即应予尊重与保护,且应 避免以后之明加以评断,「商业判断原则」即是基於此一认知下所 发展出的原则.而我国公司法在二○○一修正时,为加强董事之 经营责任,以健全公司营运,除原本对公司负责人义务责任之规定外, 并修正公司法第二十三条,规定公司负责人应忠实执业务并尽善 管人之注意义务,如有违反致公司受有损害者,负损害赔偿责任. 此规定明定董事对公司负有忠实义务及注意义务,加重董事之损害 赔偿责任.但是对於董事忠实义务及注意义务之内涵为何,并无进一 步明,因此如何判断董事之经营责任,又董事於决策时应遵守如何 之程序,始须负责,均无所依循. 我国在过去实务中甚少有对董事义务的实质内容加以探讨适用之 案,而酌美国法制引进公司治概进公司法制革新,於公司 法第二十三条引进董事受托义务中之注意义务时,未一并明确引进商 业判断原则,於此况下恐将强调董事须负高之注意义务,或将导 致董事诉争断1.而我国公司之机关设计基本上继受於德国,日本一 八九九之商法体系2,日本於引进欧美公司治概修正其公司法制 时,虽亦未明定商业判断原则,但如美国法之发展,以日本法院之判 发展出日本之商业判断原则,以明确董事之责任.此外,从我国法 院对民法上善管人之注意义务的解看,所谓善管人之注 意义务系指抽象过失责任,相较於美,日法院对於董事之注意义务标
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黄铭杰,公司治与董监民事责任之现及课题-以外部董事及忠实,注 王文宇,从公司治董监事法制之改革,台湾本土法学杂志,第三十四
意义务为中心,师杂志,第三○五期,页29(2005).
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期,页101(2002).
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准而言,程较高;但是相反的,美,日等国对於董事却有商业判断 原则的保护,我国却付之阙如.相比之下,是否有引进商业判断原则 之必要性及其范围定义等,则有待讨.我国政院经建会法协中心 於二○○三委托万国法基会结合学者专家进的「公司法制全 盘修正」大型研究计画中,但对於董事之注意义务有明确的规范, 明定董事注意义务之范围,另外还引进商业判断原则,作为修法之建 议.故我国实有必要对於董事注意义务之内涵范围与判断标准作一检 讨,厘清董事义务与责任之范围,使之明确化,俾使董事遵守.因此 本研究以股份有限公司的董事注意义务为中心,并探讨董事之监督义 务,兼董事违反义务时之损害赔偿责任与责任限定制,忠实义务 部分限於篇幅则未於本文深入探讨,研究方向主要以平成十八 (2006)五月一日生效之新修正的日本公司法规定及近十日本法 院实务解演进的日本董事注意义务之发展及法规为主,以日本法之 董事义务与商业判断原则之适用等规定,法院判决等,从董事之义务 与责任为出发点加以讨,并於最后尝试与我国法制作一比较分析, 以期能提供我国未实务上发展可能之方向及修法之建议.

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