审判实务
建设工程实际施工人表见代理的司法认定 ／ 薛子裔 工程款支付方式及其常见问题 ／ 曹柏鹏 关于《民事诉讼法》中加倍支付迟延履行利息的适用 ／ 付陈友
专题研究
★ ２３ ２６ ２９ ３２ ★
３６ ４０
浅谈基层法官司法能力的提升 ／ 王 牧 仇慎齐 中小股东权益的法律保护探析 ／ 鲁开凌 试论抵押权实行制度的构建 ／ 陆 军 金瑞彬 论“软实力”维度中的法院文化建设 ／ 王 成
各抒己见
４２
高校毕业生就业协议中违约金条款的法律分析 ／高 洁 陈 程 婚内受赠财产成为夫妻特有财产的形式要件探析 ／ 李 红 刘如浩 民事案件公告送达若干问题分析 ／ 王 蒙
２
审判研究
２０１２ ／ １０
《审判研究》编辑委员会
主 任：公丕祥 副主任：周继业 委 员：（按姓氏笔画为序） 刁海峰 王世华 刘亚军 李玉生 何 方 陆鸣苏 俞灌南 徐清宇 褚红军 马 荣 史 笔 刘嫒珍 苏学增 宋 健 周茸萌 贺强兴 唐伯荣 刚 马汝庆 刘亚平 李玉明 吴立香 张婷婷 屈建国 夏正芳 谢国伟 主 编：马 荣 副主编：孙 辙 沈明磊 曹也汝 吕 娜 编辑部主任： 孙 辙（兼） 副主任：魏 明 编辑： 孙 辙 魏 明 蕾 执行编辑：魏 明
主办单位：江苏省高级人民法院 地址：南京市宁海路 ７５ 号 电话：０２５－8３７８5４３６ 8３７８5２３６ 电子 ：ｓｐｙｊ＠ｊｓ．ｐｃｃ ｓｐｙｊ２００４＠ｓｉｎａ．ｃｏｍ 邮编：２１００２４ 编辑出版：《审判研究》编辑部 印刷：河海大学印刷厂
如发现本刊有印装质量问题， 请直接与印刷厂联系。 联系电话：０２５－8３７８７３８６
４６
４７
腾讯聊天工具对话记录作为证据的效力认定 ／ 叶志祥 浅议基层司法调解的生产机制 ／ 朱远军
案例分析
赵
梅
★ ５０ ５２ ５４ ５６ ★ ３５ ３９ ５１
行政赔偿协议的法律属性及其争议救济途径 ／ 祁贵明 劳动保障行政部门是否具有认定劳动关系的职权 ／ 刘德生 丁 惠 出租他人增添物的法律问题分析 —兼论合同条款解释的司法适用 ／ 张海勇 —— 地下埋藏文物的所有权判断 ／ 郑 华
审判信息
南京中院健全完善涉诉信访维稳五项工作制度 淮安市清河区法院开发区法庭依托“四个平台”创新涉诉矛盾化解 大丰市法院多措并举加强法院文化建设
２０１２ ／ １０ 审判研究
３
审 理 指 南
渎职案件 指南
□ 江苏省高级人民法院刑事审判第二庭
一、绪言 渎职罪是指国家公职人员在 国家从事公共 活动中违反职守而需要进行刑事责任追究的背信行为。 刑法上的渎职罪的概念，有广义和狭义之分。 广义上的渎 职罪，除刑法第九章“渎职罪”规定的 ２３ 个罪名外，还包 括刑法第八章规定的国家工作人员贪污贿赂犯罪 （贪利 型渎职罪），第四章中规定的国家工作人员履行职 侵 犯公民人身权利、民主权利犯罪（侵权型渎职罪），以及刑 法其他章节规定的国家工作人员利用职权实施的具有渎 职性质的犯罪。 此外，还有公司、企业管理活动中的渎职 性犯罪和其他社会公益事务活动中的渎职性犯罪 （商业 性渎职罪或经营性渎职罪）等。 狭义上的渎职罪，则专指 刑法第九章规定的各罪。 本审理指南针对的渎职罪仅指 后者。 当前反腐形势依然严峻，特别是在工程建设、征地拆 迁、安全生产、食品药品监管和行政执法等领域渎职侵权 违法犯罪易发多发，阻碍经济发展方式转变，危害社会和 谐稳定，极易引发社会矛盾和群体性事件，不仅造成公共 财产、 国家和人民利益重大损失， 而且败坏党和政府形 象。 特别是一些群体性事件、重大安全责任事故、重大决 策失误的背后，往往同国家工作人员渎职犯罪相关联。 目 前在查处渎职侵权违法犯罪过程中， 对该类犯罪的危害 性认识不够， 存在一定程度上失之过宽、 失之过轻的情 况。 如何适应当前形势，紧密结合本地实际， ' 渎 职犯罪案件，取得法律效果、社会效果和政治效果的有机 统一，是我们必须面对的重要课题。 二、准确把握渎职罪的犯罪构成 （一）渎职罪的客体 作为类罪的客体必然是多层 和复杂的， 但其中
有主次之分。 渎职犯罪行为直接侵犯的是国家机关 行使国家权力 国家事务活动， 这是渎职罪的主要客 体。 由于国家机关本身的地位及其担负职 重要性，渎 职罪在严重侵犯国家机关正常管理活动的同时， 必然还 会对国家和人民利益造成实际损害， 例如它严重破坏了 国家机关的信誉，有的危及国家安全和社会安定，有的还 会给国家、集体和公民造成严重的财产损失，甚至对公民 人身权利和民主权利构成实际的侵犯。 渎职罪对其他客 体的侵害，是国家机关 活动被侵犯以后所致，是 次要客体。 （二）渎职罪的客观方面 渎职罪的客观方面一般表现为故意超越职权的非法 履职或因严重不负 、 过失未正确履职， 致使公共财 产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 对于渎职罪的客观方面的把握，应该注意以下几点： １． 渎职罪在客观方面的表现形式多数是作为，少数 也可以是不作为 理论上将不作为犯罪分为两种类型： 一是刑法明文 规定只能由不作为构成的犯罪， 即纯 作为犯或真正 不作为犯； 二是刑法条文没有明文将不作为表述为构成 要件要素的情况，即通常预想由作为予以实现的要件，而 由不作为来实现的犯罪， 或者说行为人以不作为形式实 施的通常为作为形式的犯罪， 此为不纯 作为犯或不 真正不作为犯。 在由不作为形式实施的渎职犯罪中，既有 纯正不作为犯，也有不纯正不作为犯，前者如刑法第 ４１６ １ 款规定的不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪，后者 如滥用职权罪。 而玩忽职守行为中的擅离职守行为和不 履行职责的行为固然是由不作为构成的， 但其中不认真 履行职责的行为则是通过作为的形式表现出来的。 可见，

上一页下一页